走过法官的岁月（一位高级法官办案后的思索）

作者简介

于世平：天津市人民检察院检察长，二级大检察官。1984年毕业于中国政法大学，获法学学士学位；1998年毕业于南开大学经济学院，获经济学硕士学位；2000年至2001年在美国加利福尼亚大学伯克利法学院做访问学者。1984年至2007年1月在天津市高级人民法院工作，先后任书记员、助理审判员、审判员，并相继担任副庭长、庭长、审判委员会委员、副院长、常务副院长，一级高级法官。2007年1月调至天津市人民检察院工作。

内容简介

打官司要选准被告 一提到打官司，首先遇到的一个问题就是谁应当是被告。据有关司法 部门反映有的原告向法院起诉的被告，经审查不是被告。这类情况大致有 以下几种： 第一，把监护人当成了被告。这主要发生在致害人是无民事行为能力 或限制民事行为能力人造成的侵权案件中。如有两幼童在一起玩耍，其中 张某用石子将赵某的左眼砍伤、治愈后因赔偿医药费的问题发生争执。赵 的父亲在向法院起诉时，告了张某的父亲。经审查张某应是本案中的被告 ，最后的医疗费虽然要由张父偿还，但他只是以张某法定监护人的身份承 担责任，而决不是被告。之所以出现上述情况，主要是原告把侵权人和承 担责任人混为一谈了。 第二，把法定代表人当成被告。一天A商店出售冰箱，顾客B买了一台 ，到家试用几天后发现侧面有一处表皮被划了一道，于是返回商店要求调 换。几经交涉未果，经理出面答复：我们出售的都是正品，谁让你当时不 看好了呢？B无奈起诉了该经理，要求其负责更换一台冰箱。B所持的理由 是因为经理不同意更换才造成了我的损失，经理应是被告。而事实上侵犯B 权益的应是商店，经理则是这个店的法定代表人。 第三，将单位的某一下属机构作为被告。某学院为搞好校庆活动，决 定成立一个校庆筹委会，在校庆期间，经筹委会联系几次使用了红光剧场 ，约定当月底校庆结束时交租金500元。谁知3个月后仍未履行，剧场便向 法院起诉，告筹委会支付租金并赔偿损失。代理律师在审查诉状时发现剧 场把被告搞错了。本案被告应当是学院，校庆筹委会只是其下属的一个临 时性机构，它对外的一切民事活动都是以学院的名义进行的。其本身不具 备法人条件，不能独立承担民事责任。 出现选错被告的情况，不仅要更换被告，而且还要重新书写诉状。这 无形中延长了打官司的时间，给人民法院审理案件和当事人的诉讼都增添 了一些不必要的麻烦。在民事诉讼活动中，怎样才能选准被告呢？关键要 注意以下两点，一是要看对方在特定的法律关系中是否属于另一方当事人 。例如在起诉之前双方之间有否合同关系或构成侵权关系等，属于其中之 一的，受害方就可把对方作为被告。二是要看对方是否具备主体资格，这 一点在与法人打官司时尤为重要。不能只看形式上是谁与你们打交道，而 要看清对方是代表谁的，这个被代表的单位就是法人，具备被告的资格。 [被告]≠[被告人] “被告”和“被告人”两个词在人民法院的诉讼活动中，是经常遇到 的，但许多当事人却对这两个概念不甚了解，甚至混为一谈。有的人作为 “被告”接到法院传票，心里很紧张，误认为自己要上法庭受审或被判刑 。这种想法是不对的。其实“被告”和“被告人”是完全不同的两码事。 它们的区别是： 一、民事诉讼的对象叫“被告”，而刑事诉讼的对象叫“被告人”； 民事案件由民事审判庭审理，刑事案件由刑事审判庭审理。 二、“被告”在民事审判中与原告的地位是平等的，享有相同的诉讼 权利和义务；“被告人”在刑事审判中处于接受审判的地位，虽也享有一 些诉讼权利，但与公诉人的地位不是平等的。 三、民事案件和刑事案件的性质不同，民事“被告”所涉及的案件只 是关系到是与非、对与错的问题，根本不涉及犯罪；而刑事“被告人”所 涉及的案件都是关系到罪与非罪，此罪与彼罪的问题。 四、在民事案件中，不论“原告”还是“被告”，败诉主要承担的是 财产责任，如返还财产和赔偿损失等，决不剥夺人身自由；而刑事“被告 人”要按刑法规定的八种刑罚方法承担责任，其中包括有期徒刑、无期徒 刑和死刑等，特别是剥夺或限制人身自由。 分清了区别之后，就可使一些人在作为民事“被告”时，摆脱心理负 担，轻装上阵，理直气壮地依靠国家法律来维护自己的合法权益。在民事 诉讼中，“被告”不一定就必然是无理而败诉的，因为常常有“恶人先告 状”的情况。只要有理，“被告”可以申辩，也能胜诉。 被告要正确行使反诉权 最近在审理民事纠纷案件中发现，被告一方的当事人已不再把注意力 放在计较自己是原告还是被告的身份上，而是为了打“赢”官司，开始注 意动用法律赋予被告所享有的反诉这个有力武器，去保护自己的合法权益 。对此应当说这是一件好事情。 然而，有些被告对反诉这一法律术语的基本含义还缺乏一个正确的理 解，因而在行使反诉权利时却常常暴露出如下几个方面的问题。 一是反映在时间上，提出反诉应是在法院审理原先就已存在的那个本 诉的诉讼期间内提出，超出这个期间，或提前或错后都可另成新诉，不能 构成反诉。如被告王某在接到败诉的裁决后才向原告提出“反诉”，如果 符合条件只能算是一个独立的新诉。 二是集中在受诉法院上，反诉和本诉的受诉法院应是同一个法院，但 有的被告人却认为，你不是在这个法院告我吗？我还要到那个法院告你去 呢！以为只要是被告法院受理，反诉就算成立。其时这是一种片面理解。 三是表现在主体上，在有反诉的案件中，原、被告双方当事人都是相 互对应的，即本诉中的原告就是反诉中的被告，反诉中的原告就是本诉中 的被告。如王某起诉李某还债，对此李某说了，你还告我，我还要起诉你 弟弟还我彩电款呢。李告王某之弟显然不符合反诉要求，应当成为另一个 独立的案件。P267-270