合同精细管理/杰海丛书

作者简介

暨南大学法学和金融学双学士、广东杰海律师事务所创始合伙人律师、广东杰海律师事务所法律顾问部负责人、广州电视台经济与法频道特约法律顾问、羊城晚报数字媒体“羊城派”战略联盟合作律师、中国农工民主党党员、广州市律师协会餐饮委员会委员、暨南大学法学院&知识产权学院校友联谊会理事会理事兼副秘书长。 甘律师专注于企事业单位法律顾问服务，为超过100家企事业单位提供常年法律顾问服务；常年参与企业诉讼纠纷，处理相关诉讼案件500件以上。由于常年接触大量企事业单位，甘律师对企业在合同管理中的痛点、盲点、风险点了如指掌，从而能为企业提供行之有效的解决方案。同时，甘律师结合诉讼中的企业高发纠纷、新型案件，及时向其他企业进行反馈，协助企业采取有效的防范措施，从而降低企业的合同法律风险。 甘律师至今为中国人民财产保险股份有限公司、广州市包道餐饮管理服务有限公司、广东琮华建设集团有限公司、广州市教育局机关服务中心、广州市港龙房地产开发公司等百余家知名企业提供诉讼代理、常年法律顾问、专项法律服务等方面的法律服务。

内容简介

第七章 价格或报酬条款怎样设计有保障？ 背 景 交易都有对价，而明确下来的交易对价就是合同的价格条款（也称“报酬条款”）。价格条款一般包含价格和计价方式。设计合理、清晰的价格条款或报酬条款有利于促使交易双方顺利交易，而设计无理、约定模糊的价格条款则极易导致交易双方产生分歧，从而发生纠纷。 案 例 A公司是一家房产公司，其向B公司采购钢材，双方签订了《产品供销协议》。协议约定了价格及加价率，即“一个月之内还款按供销协议签订当日市场价格加价5%，不足一个月按一个月计算，以此类推；三个月之后还款按供销协议签订当日市场价格加价380元／吨”。 协议签订后，B公司依约向A公司交付了钢材，A公司分批次向B公司支付了货款，但A公司、B公司就货款的金额存在争议，即B公司认为根据《产品供销协议》的约定，A公司还应支付1 040 071.31元。双方无法协商一致，B公司遂将A公司诉诸法院，要求A公司支付剩余货款1 040 071.31元。 A公司抗辩：（1）《产品供销协议》中关于三个月之后还款的加价率违反法律规定，应属无效；（2）A公司按市场价格，依据B公司所提供货物的吨数，实际付款218万元，已多支付了35万元。 法院判决 《产品供销协议》中关于价格的条款约定不明，且B公司计算货款的金额每吨包含加价款380元，该金额已明显高于市场价格。同时，在《产品供销协议》的实际履行过程中，A公司在B公司先开具发票的条件下才给付货款，且其已支付款项与发票金额相符。因此，根据合同的实际履行情况，兼顾双方的利益，法院确定本案债务已经结清，驳回B公司的诉讼请求。 律师意见 合同双方进行交易的重点是“买卖货物（或提供、接受服务）、支付或收取报酬”，而能否顺利收到相应报酬或合理支付相应报酬，则需要交易双方在合同中明确约定报酬的支付方式或计算方法，一旦约定不明则容易令双方陷入争议。例如在上述案例中，A公司按批次支付货款，均在收货后一个月内支付完毕，但该付款时间距离《产品供销协议》签订之日有的是一个月以内，有的是三个月以后。不过，由于《产品供销协议》对该时间的确定约定不明，因此在综合考虑实际情形下，法院支持了A公司的抗辩理由。 价格条款有哪些坑？ 没有约定价格条款 虽然说没有约定价格条款的情形较少发生，但是，交易过程中也会发生为适应各种各样的要求而没有约定价格条款的状况。例如，子公司为了规避母公司的某些规定而在签订的主合同中没有约定价格条款，而原用于约定价格条款的补充协议未能顺利签订，导致交易合同最终没有约定价格条款。 价格条款约定不明 合同中价格条款或报酬条款约定不明的情形比较多，常见的有以下几种。 （1）含税或不含税约定不明。某些企业为了规避税收，增加产品的价格竞争力，在进行产品报价时所报出的价格为不含税的价格，但与之签订交易合同的相对方未必知晓该价格为不含税价，从而导致双方在结算时就价格条款是否含税的问题发生争议。 （2）价格计算方式过多。企业为了确定计价方式，会设定多种计算方法，但往往因其过于复杂多样而导致计价混乱。 （3）计价标准不确定。计价标准不确定一般发生在企业所选取的价格参照标准是变动的情况下，例如约定“钢铁购买价参照‘我的钢铁网’当天价格”，该条款只约定了参照物，但未约定参照“我的钢铁网”哪个地区的价格，也未约定参考的价格是下单时的价格还是收货时的价格，抑或是以结算时的“我的钢铁网”的价格为准。该约定不明确，容易导致双方在结算时产生争议。 （4）价格所包含的范围不明确。若合同中无明确约定，则产品单价一般被认为是产品的销售价格，不包含其他附加服务的价格，如运输费、运输保险费用、安装费、卸货费等。因此，若存在产品运输交付或产品需专业人士安装等情况，则合同双方应当在价格条款中对运输费、安装费等相关费用进行明确约定，否则可能会发生供应商因约定不明而不同意运输或不同意安装的情况。 （5）币种约定不明。币种约定不明的情况一般发生在外贸交易过程中，因为中国境内（除香港、澳门、台湾外）一般默认的币种是人民币。在进行外贸交易时，由于不同国家的交易方均有可能约定以本国货币为交易币种，因此在此种合同中若未约定交易币种，就会因币种不同或汇率不同而引发交易双方的争议。 （6）支付方式约定不明。由于合同中未约定支付方式，于是出现了付款方用汇票支付货款的情况，但汇票承兑的时间一般较长，从而致使收款方拒收汇票，导致交易双方产生争议。 价格和报酬条款应该怎样写？ 从广义角度来说，价格条款包含价格、计价方式、支付方式三个维度。因此，在书写价格和报酬条款时，我们应尽量包含这三个维度。 价格或报酬应当明确 （1）明确产品单价。产品单价为产品最小计算单位的价格，比如购销合同中每件产品的价格，租赁合同中每平方米的出租金额。 （2）明确产品单位。产品单位可以是“件”“米”“套”“张”等，但不管使用何种单位，均应约定清楚。例如，租赁房屋的租金按房屋出租面积每平方米每月人民币×××元（大写：×××元整）计算，月租金总额为人民币×××元（大写：×××元整）。 （3）明确币种。若交易双方所使用的货币种类不同，那么双方可以根据约定情况，明确交易结算的币种，如“人民币”“港币”“美元”等，以防止因汇率变化而出现的币种升值或贬值问题。例如，供、需双方确定××××产品的成交单价为人民币×××元（大写：×××元整）。 （4）明确交易价格所包含的内容。若交易价格含税金、运输费、安装费、卸货费等相关费用，则合同中应明确写清楚。例如，供、需双方确定××××产品的成交单价为人民币×××元（大写：×××元整），该成交单价为供方将货物送至需方指定交货地点的最终含税价，该价款包含了供方全面正确履行合同义务所发生的所有成本、费用、税金、利润和售后服务费。 注意 （1）若无特殊说明交易价格不含税，则产品单价会被认定为含税价。（2）产品若需运输，双方应在合同中将运输费用的承担方约定清楚，否则容易产生争议。 计价方法尽量简单明了 （1）列出计价公式。若交易价格的计算过程较为复杂，则应将计价公式明确列示，这样交易双方都可以通过公式计算交易总金额，避免双方争论不清。例如，煤款计算公式为：煤款=结算数量×结算单价-不含税铁路运费×1.16。 （2）举例说明计价方式。当交易双方约定了计价方式后，为避免交易各方对加价方式的描述理解不一致，可在合同中举例予以进一步说明。例如，煤款计算公式为：煤款=结算数量×结算单价-不含税铁路运费×1.16，如100吨煤炭货款=100吨×660.04元/吨-7.9元×1.16=65 994.836元 支付方式提前约定 （1）付款节点应明确。一次性或者分阶段付款？先货后款还是先款后货？这些问题均应当被列明。若约定一次性付款，则应该注明付款的时间或付款的条件，如需方收到货款并验收合格后一次性付款人民币×××元（大写：×××元整）。若约定分期付款，则应该注明每期付款的条件、份额、时间，并约定发票的出具时间。例如，本合同生效之日起三日内，需方向供方支付相当于合同总价款20%的定金，即人民币×××元（大写：×××元整）；需方收到货物并验收合格之日起三日内支付相当于合同总价款75%的货款，即人民币×××元（大写：×××元整）；货物验收合格满一年，需方付清剩余货款，即人民币×××元（大写：×××元整）。供方收到货款之日起三日内向需方开具相应金额的发票。 注意 （1）一次性付款对买方产生的风险较大，在实践中不提倡使用。（2）分期付款的付款方式应与双方的履行阶段相对应。 （2）支付方式应明确。常见的支付方式有“现金”“转账”“汇票”“支票”四种方式。支付方式不同，会影响资金回笼的时间（如银行承兑汇票的付款期限最长可达6个月）、手续费（如银行承兑汇票的承兑手续费比率为0.5% ~ 1%），因此约定清楚付款方式尤为重要。例如，卖方同意货款的支付方式有银行转账、银行承兑（以××××有限公司为出票人）、混合支付（现款+银行承兑支付）三种形式。 注意 以银行转账为支付方式的，交易双方应将收款方的账户信息（开户人、开户行、账号信息，三者缺一不可）在合同中列明，避免款项错汇或收款方否认。 合同价格条款约定不完善怎么办？ 第一，双方协商解决，协商一致的，交易双方签订补充协议；第二，协商不成的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；第三，依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 价格条款范本 购销合同价格条款范本 示例一 供、需双方确定 产品的成交单价为人民币 元（大写： 元整），该成交单价为供方将货物送至需方指定交货地点的最终含税价，该价款包含了供方全面正确履行合同义务所发生的所有成本、费用、税金、利润和售后服务费，并已充分考虑了供货周期内所有市场和汇率风险。在合同有效期内，该成交单价不发生变化。 示例二 本合同生效之日起三日内，需方向供方支付相当于合同总价款20%的定金，即人民币153 000元（大写：壹拾伍萬叁仟元整）；需方收到货物并验收合格之日起内支付相当于合同总价款75%的货款，即人民币573 750元（大写：伍拾柒萬叁仟柒佰伍拾元整）；货物验收合格满一年，需方付清剩余货款，即人民币38 250元（大写：叁万捌仟贰佰伍拾元整）。 房屋租赁合同价格条款范本 示例一 租赁房屋的租金按房屋出租面积每平方米每月人民币 元（大写： 元整）计算，月租金总额为人民币 元（大写： 元整），年递增 %。 租金按月交付，每月 日前以银行转账方式转至出租方指定账户（开户行为 ，开户人为 ，账号为 ）；承租方应于 年 月 日前交付首期租金，金额为人民币 元（大写： 元整）。 示例二 甲乙双方约定，该房屋每日每平方米建筑面积租金为人民币 元，月租金总计为人民币 元（大写： 萬 仟 佰 拾 元 角整）。该房屋租金 年内不变。自第 年 月起，双方可协商对租金进行调整。有关调整事宜由甲乙双方在补充条款中约定。 乙方应于每月 日前向甲方支付租金。逾期支付的，每逾期一日，乙方需按日租金的 %支付违约金。 服务合同价格条款范本 示例一 服务费不含税总额为人民币143 000元（大写：壹拾肆萬叁仟元整），含税总额为人民币157 300元（大写：壹拾伍萬柒仟叁佰元整），详见报价表。除报价表规定的服务费用外，甲方不再承担乙方的任何开支或费用支出。未经甲方事先书面同意，乙方不可为甲方向第三方代垫、预付任何费用。 示例二 1．活动名称：××××新品上市。 1.1　创意主画面； 1.2　通用版：光亮板60cm×100cm； 1.3　通用版：X展架60cm×160cm； 1.4　通用版：异形POP（卖点广告）跳卡25cm×25cm； 1.5　通用版：电视画面分辨率1920×1080； 1.6　通用版：相纸横幅200cm×50cm、250cm×50cm、350cm× 50cm、450cm×50cm、550cm×60cm。 核算方式：1.1创意主画面=1个工作量（3 000元人民币）、1.2 ~1.6物料=1个工作量（3 000元人民币），本次活动广宣设计费共计6 000元人民币。 法律链接 《中华人民共和国合同法》 第六十一条　合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 第六十二条　当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 第六十三条　执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。 第六十八条　应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）经营状况严重恶化； （二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务； （三）丧失商业信誉； （四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。 ？ 易学易懂：作者以执业以来所修改的合同文本为模板，结合相关典型案例，以“案例+合同条款”的形式，仿真式向读者还原企业日常管理的真实情况。 ？ 针对性强：以中小企业老板、销售人员、兼职合同管理事务的行政人员、财务人员为受众，着力为中小企业相关从业人员“量身打造”合同管理攻略。 ？ 操作性强：针对中小企业日常经营所面临的合同管理的高发风险点，着眼于中小企业“人少事多”的实际情况，提供切实可行的解决方案。 ？ 适用面广：通过梳理中小企业“采购-生产-销售-售后” 的经营全过程，剖析每个经营环节中所涉及的合同管理盲点、高发风险点，并提供行之有效的解决方案。