给管理人看的81堂法律课

作者简介

赵立永 北京律师协会会员，现为北京市泽元律师事务所执业律师。曾担任多家企业及组织的法律顾问，代理和参与了数百件民商、经济和知识产权诉讼案件，具有丰富的法律知识和实践经验。参编过《经济法理论与实务》《法律基础案例分析》《中华名案》等书籍。

内容简介

1.“殃及池鱼”的烦恼 出资者将资金投入社会，以获得经济利益，但做“生意”有赔有赚， 他们虽然已经有“血本无归”的准备，但却害怕“城门失火，殃及池鱼” ，造成自己“倾家荡产”。这几乎是每一个投资者的烦恼。实际上，这一 烦恼可以通过成立有限制企业加以避免。 上个世纪八九十年代，改革开放在经过了一段时间艰难探索后，真正 独立于家庭和个人之外的企业才得以出现。企业不再依附于家庭和个人， 以自己的名义活动于经济舞台。企业成为“人”，与“人”拥有了同等的 地位。 企业虽然由出资者成立，却独立于出资者之外，成为一个独立的主体 。但是出资者与企业的关系根据企业的类型却有着较大的不同，而重要的 不同就是出资者除了出资外，是否对企业的经营亏损承担责任，出资者是 否有“殃及池鱼”的烦恼。基于这一重要不同，可以将我国经济活动中的 企业分为有限制企业和无限制企业。 有限制企业的出资者仅仅以其出资对企业的债务承担责任，无限制企 业出资者还要以本身拥有的其他所有财产对企业债务承担责任。简而言之 ，有限制企业出资者承担有限责任，无限制企业出资者承担无限责任。有 限与无限是针对出资而言，以出资为限就是有限，不以出资为限就是无限 。 张某和李某合伙做生意，拟成立一家企业。经过咨询他们发现，如果 成立有限制企业，那么即使企业发生亏损，企业的资产不能偿还所有债务 ，张某和李某也不承担责任；如果成立无限制企业，那么企业发生亏损， 企业的资产不能偿还所有债务，张某和李某除了损失出资以外，还要用其 他个人财产偿还企业债务。 张某和李某各出资10万元，选择成立了有限制企业。企业开始生意很 好，张某和李某分得了许多红利。但第二年，企业发生亏损，产生了15万 元的债务。这时，张某和李某向法院申请企业破产，以企业现存的6万元资 产，按比例偿还了债务。虽然债务未能全部偿还，但企业已经合法终止， 张某和李某只损失了20万元投资，加上第一年分得红利，还是小有盈余。 在上例中，如果张某和李某选择成立无限制企业，那么就要用个人财 产对9万元的企业债务承担责任，可能就被“殃及池鱼”，从而“倾家荡产 ”。 有限制企业主要是有限责任公司和股份有限公司。有限责任公司，是 指由符合法律规定的股东人数出资组建，股东以其出资额为限对公司承担 责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。股份有限公 司，是指由数量较多的股东所组成，其全部资本以股票为表现形式分为等 额股份，股东以其所持股份为限对公司承担有限责任，公司以其全部财产 对公司债务承担责任的企业法人。 无限制企业主要是合伙企业和个人独资企业。合伙企业，是指由各合 伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合 伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。个人独资企业，是指由一个 自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承 担无限责任的经营实体。 但是，同样是企业、出资者同样要出资，为什么承担责任的形式却并 不相同呢？那是因为不同组成形式的企业有着不同的设立条件，也从根本 上决定了出资者的责任承担方式。 例如，《公司法》第二十三条规定，设立有限责任公司，应当具备下 列条件： (一)股东符合法定人数； (二)股东出资达到法定资本最低限额； (三)股东共同制定公司章程； (四)有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构； (五)有公司住所。 而《合伙企业法》第十四条规定，设立合伙企业，应当具备的条件为 ： (一)有两个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为 能力； (二)有书面合伙协议； (三)有合伙人认缴或者实际缴付的出资； (四)有合伙企业的名称和生产经营场所； (五)法律、行政法规规定的其他条件。 对比得出，有限责任公司和合伙企业在设立条件上具有很大的差别， 有限责任公司对出资数额和企业的组织机构均有强制性要求。有限责任公 司的最低出资额为3万元，特殊形式的一人有限责任公司最低出资额为10万 元，并且有限责任公司必须有相应的组织机构。但是，合伙企业的设立却 没有强制性要求，没有出资数额的限制，更没有组织机构的限制。 企业承担责任的基础就是出资所构成的资产，同时企业资产也需由一 定的人或组织加以掌控。没有一定数量的资产，企业就无从承担责任；没 有适当的组织或人来掌控资产，企业的资产将面临较大的流失风险，企业 责任也就无从保证。所以，合伙企业和个人独资企业，由于缺少严格的资 产和组织机构，不能有效地维持企业的资产，出资者就要对企业债务承担 无限责任，以保障社会经济交往的安全。 也可以这样考虑，合伙企业和个人独资企业就是“儿童”，与人打架 造成他人损失，由于缺少经济基础和不能有效监管自身行为，所以其父母 就要承担责任。有限责任公司和股份有限公司就是“成年人”，具有经济 基础，同时可以有效管理自己，所以能够对自己的行为单独承担责任。在 我国法律中，有限责任公司和股份有限公司等能以自己的财产独立承担责 任的企业，又被称为“企业法人”；而合伙企业和个人独资企业不是“企 业法人”。 P2-4