谈典看法

作者简介

谈典看法 知名法律博主、新浪微博2019、2020年十大影响力法律大V。 谈典看法由曾任法院研究室副主任、法官的郭小明主理。郭小明现为律师，四川省法学会法治文化研究会理事、新浪“品质消费领导者组织”理事会成员，2015—2020年成都市法学研究杰出个人，主编有《民法典实用一本通》。

内容简介

利用商家漏洞获利20万元被判刑，“薅羊毛”为啥犯法 2019年11月，上海徐汇区人民法院判决了一起诈骗案，大学生徐某某因利用肯德基不同平台之间数据不同步的漏洞，骗取兑换券或取餐码，然后卖了赚钱，还把这种“生财之道”告诉了同学，导致肯德基损失20余万元。最终，徐某某和4名同学被以诈骗罪、传授犯罪方法罪数罪并罚，判处有期徒刑2年6个月到1年3个月不等。 很多人不理解，两个平台数据不同步，系统存在漏洞，明明是肯德基自己的问题，也不是这几名大学生造成的，他们只是利用了现有的规则漏洞。难道只许商家赚钱，不许消费者利用规则“薅羊毛”？ 事实上，本案和利用规则“薅羊毛”还真不一样。而且，这样“薅羊毛”，法律风险是很大的。 根据法院审理查明，这几名大学生薅羊毛的方式是：利用肯德基App和微信客户端这两个平台数据不同步的漏洞，在App上用兑换券下单而不支付，然后在微信客户端把兑换券退款，再去App取消未支付的订单或者用兑换券支付，这样可以一分钱不花就获得一个兑换券或者取餐码。而且他们还把这个做成了一个产业，把免费得来的肯德基套餐产品以低价卖给别人，通过这个来赚钱。 这种方式不同于系统本身有漏洞，因为App和微信两个平台上的订单系统都是正常的，兑换券都是能够正常使用和退款的。 举个例子，同一家店有两个营业员，他们工作的柜台离得比较远。大学生在A营业员处用一个兑换券预订了一个汉堡，但他告诉营业员：“我再看看其他的，兑换券我放你这里，最后再付钱。”营业员A给了他一个预付凭证。然后他又到B营业员那里，拿着预付凭证说：“这个我不想买了，你把兑换券退给我吧。”B一看，凭证就是自己家开的没错，退吧。接着，他就到A那里确认订单，把汉堡拿走了。只不过，他一分钱没花，手里同时多了一张兑换券。而且他还可以把手里的汉堡卖给别人赚点钱，再用那张从B那里退的兑换券，重复上面的操作。 那么，大学生从营业员B那里获取兑换券的行为是什么性质呢？很明显，是诈骗，利用A、B两个营业员之间信息不同步的漏洞，骗走了兑换券。所以，徐某某利用肯德基在不同平台之间数据不同步的漏洞来赚钱，同样也是诈骗。而且他还把这种方法告诉了其他同学，犯了传授犯罪方法罪。 那么，判两年半是不是有点重呢？ 根据《刑法》及相关司法解释规定，诈骗数额5万元以上属于数额巨大，应当判3—10年有期徒刑，并处罚金。同时，传授犯罪方法罪可判5年以下有期徒刑，最高可判无期徒刑。法院最终是以诈骗罪和传授犯罪方法罪数罪并罚，并根据被告人的犯罪数额以及自首、退赃等法定从轻处罚情节，才判了2年6个月，总体来看是从轻判决。 不过，这也不是说以后就不能“薅羊毛”了。商家通过促销手段设置的优惠政策是可以享受的，自己合理消费不会犯法。但千万别动歪脑筋，想着靠薅羊毛发财致富，那就危险了。 女子离婚 22 年被前夫殴打，为何仍被认定为家暴 2020年3月7日，浙江省丽水市景宁畲族自治县人民法院发出 浙江 2020 年首张人身安全保护令。男子季某与女子陈某离婚 22 年，离婚后因季某生意失败，一直和陈某母女一起居住。季某多次酒后 殴打陈某，甚至持刀威胁。法院裁定，禁止季某对陈某实施家庭暴力。 夫妻离婚都 22 年了，在法律上不属于家庭成员了，前夫殴打前妻为何仍然按照家庭暴力来处理?这种情况下认定家暴是不是意味着对 暴力伤害的纵容? 《中华人民共和国反家庭暴力法》(以下简称《反家暴法》)规定， 家庭成员之间发生的身体、精神等侵害，属于家庭暴力。离婚了确实不属于家庭成员了，但是在《反家暴法》结尾处，有一条“家庭成员以外共同生活的人之间实施的暴力行为，参照本法规定执行”。也就是说，即便离婚了，只要是共同生活在一起的，仍然可以按照家庭暴力来处理。季某和陈某就属于这种情况。 有人说，既然离婚了，还这样殴打对方，就不能叫家暴，应该按 照故意伤害抓起来，判刑。 事实上，即便没离婚，打伤了人也还是要按照故意伤害或者故意杀人来处罚。家庭暴力不是一种《刑法》罪名，而只是一种伤害行为，如果情节严重，最终还是要按照《刑法》规定来处理的。 那设置一个家庭暴力的概念，对于治理家庭成员之间的暴力伤害有什么作用呢? 反家庭暴力制度的设计初衷是好的，但是执行起来却没有那么理想。原因在于，反家庭暴力虽然已经上升到法律层面，单独制定了一部法，但是相应的司法理念却没有更新到与之匹配的地位。现实中，家庭暴力很多时候仍然被人视为家务事，甚至在司法实务中还存在这 种危险的认识。接到家暴报警时，警察大多劝和，就是一个很鲜明的例子。所以有的网友会控诉:“难道非要等到人被打死了才能管吗?” 我想说的是，该报警还是一定要报警。一方面，报警记录在离婚诉讼或者其他维权案件中，是非常有力的证据。它可以证明受害者曾经被殴打过，还报了警，说明事态严重性，而且报警会起到暂时的威慑作用。 另外一方面，家暴维权是远水解不了近渴。去法院起诉有一个比较长的过程，不适合紧急情况的处理。受害者遭到家暴之后，还是应该尽可能地暂时隔离，或者到外地去避一下，这是最现实有效的方法。 人身安全保护令属于打官司之前的保全措施，受害者可以向法院申请对自己进行人身安全保护。虽然人身安全保护令不能绝对保证安全，可它却是非常有必要的法律手段。最起码，施暴者只要违反保护令，即便伤害行为没有造成严重后果，法院仍然可以对其进行罚款、拘留，严重的可以追究刑事责任。并且，人身安全保护令在下一步的离婚诉讼中也是很有力的证据。 1、 千万粉丝法律大V，新华社、央视新闻、中国普法认可的知名律师年度力作，盘点近年热点案件，109个热门话题，人人都需要的法律通识课。 2、 学界、法律从业者纷纷点赞，四川大学教授徐继敏、中国传媒大学教授张开、岳屾山、法山叔诚意荐书。 3、 一部看得懂、学得会、用得上的法律指南，书中内容贴近生活，可以帮助我们预防风险，解决问题。 #法律如何解决职场冷暴力的问题# #如何看待大小周工作制# #女演员自曝整容失败鼻尖坏死，如何看待医疗美容乱象# #家暴起诉离婚要调解吗 # #大学生犯罪是否应当开除学籍 # …… 4、 学习法律，还可以帮助我们形成理性的、系统化的思维体系，提升看待问题的深度和广度，做一个有思想、有格局、不盲从的人。 #民间“配阴婚”习俗的法律问题和道德问题# #拐卖儿童是否应当“买卖同罪”# #粉丝行为该由偶像埋单吗 # #如何看待互联网平台的垄断# …… 5、谁需要这本书？ ？想要解决消费纠纷、职场难题、婚恋矛盾的人； ？想要预防法律风险，解决实际问题的人； ？想要拓宽思维，遇到问题能够保持理性思考的人。